涉外离婚之“一方失踪”

　　离婚也有涉外离婚一说，那么在涉外离婚一方当事人下落不明，另一方要用几年的时间，才能达到解除人身关系呢?也就是，涉外离婚一方下落不明如何离婚?对于此问题，有以下几个把握点：

　　1、首先需要确认中国法院有没有管辖权以及应该由哪个法院来管辖。

　　我国《民事诉讼法》237条规定：“在中华人民共和国领域内进行涉外民事诉讼，适用本编规定。本编没有规定的，适用本法其他有关规定。”《民通意见》304条规定：“当事人一方或双方是外国人、无国籍人、外国企业或组织，或者当事人之间民事法律关系的设立、变更、终止的法律事实发生在外国，或者诉讼标的物在外国的民事案件，为涉外民事案件。”

　　同时，我国《民诉法》第23条规定：“下列民事诉讼，由原告住所地人民法院管辖;原告住所地与经常居住地不一致的，由原告经常居住地人民法院管辖：

　　(一)对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼;

　　(二)对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼;”

　　2、要看本案所适用的法律。

　　根据《民法通则》147条规定：“中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律，离婚适用受理案件的法院所在地法律。”因此，我国公民在我国法院提起的涉外离婚诉讼应适用我国的法律来审理。而我国法律对于离婚的规定主要是《婚姻法》第32条之规定：

　　“男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。

　　人民法院审理离婚案件，应当进行调解;如感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。

　　有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：

　　(一)重婚或有配偶者与他人同居的;

　　(二)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的;

　　(三)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的;

　　(四)因感情不和分居满二年的;

　　(五)其他导致夫妻感情破裂的情形。

　　一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。”

　　按照本条规定，离婚案件应当先行调解，也就意味着双方应当同时到场。同时，根据第三款第四项来说，“因感情不和分居满两年的”准予离婚。然而在这类案件中，由于一方下落不明，调解前置程序无法实施，而且双方也并非是因为感情不和而导致的分居因此，本条款对此类案而言并不适用。其次，依据本条第四款规定，“一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。”因此，一方如果想与失踪的另一方离婚的话，还必须先申请法院宣告另一方失踪。那么，我国法院是否有权宣告外国人失踪呢?

　　对于宣告失踪的条件，我国《民诉法》第166条规定：“公民下落不明满二年，利害关系人申请宣告其失踪的，向下落不明人住所地基层人民法院提出。”该条涉及到两个概念，一个是“公民”另一个是“住所地”。本条所指的公民到底仅只“我国公民”还是指“具有一国国籍的人”，如果仅只我国公民，则我国法律没有宣告外国人失踪的权利。而如果此处的“公民”指的是“具有一国国籍的人”那么具有日本国籍的人也叫“公民”，只不过她属于日本公民。所以此处的“公民”是泛指还是特指，有待明确。如果此处的“公民”是泛指“具有一国国籍的人”，同时，我国《民法通则》第15条规定：“公民以他的户籍所在地的居住地为主所;经常居住地与住所不一致的，经常居住地视为住所“”所谓经常居住地，是指公民离开住所地最后连续居住一年以上的地方。但住医院治病的除外。