“借夫”生子抚养费纠纷案

成都婚姻案件律师：沈辉

　　丈夫小刘有生理性障碍导致妻子小茜不能怀孕，小茜与上司发生关系生下儿子强强。强强两岁时，小刘和小茜协议离婚，小刘的父母将强强留在自己身边抚养，两年后小刘拿着亲子鉴定告诉父母，强强不是刘家骨血。之后小刘将小茜告上法院，要求小茜将孩子带回抚养，返还抚养费19万元，并支付自己精神损失费5万元。虹口区法院一审判决孩子随小茜生活，小茜应返还小刘抚养费9万元，并赔偿小刘2万元。被告小茜不服一审判决，二审法院日前作出维持原判的终审判决。

　　（一）婚后数年终于得子

　　小刘和小茜结婚好几年一直没有孩子，医生诊断小刘患有生理性疾病。为了有个孩子，小茜跟自己的上司发生性行为，生下了儿子强强。强强的出生让小刘父母开心不已，老两口一直将强强带在身边，对孙子有极深的感情。两年后小刘和小茜的感情走到尽头。小刘的父母舍不得强强，经过协商，小刘、小茜、小刘的父母共同签订了一份四方抚养协议，约定强强的监护权归小茜，但由小刘的父母实际抚养。

　　（二）亲子鉴定表明身世

　　小刘和小茜离婚两年后，小刘与强强做了亲子鉴定，鉴定结论表明强强不是自己的儿子。庭审中，小刘诉称：被告在与原告的婚姻关系存续期间与他人通奸生下一子，此事原告全然不知，现原告经亲子鉴定已经获知孩子的身份，要求被告将孩子带回抚养，并支付精神损害赔偿金5万元、返还孩子自出生至今的抚养费19万元。

　　被告小茜辩称，孩子确实是她与他人生育，是因为原告存在生理障碍而夫妻协商采取的办法。由于原告父母自幼抚养孩子产生感情才会签订四方抚养协议书，孩子实际随原告父母生活是应老人的要求和约定。小茜认为孩子自出生后的全部开支均由她和原告父母共同负担，不同意返还原告抚养费和精神损害赔偿金。

　　（三）法院判决女方赔偿

　　法院在审理中追加了小刘的父母作为第三人参加诉讼。小刘的父母称，原本并不知道强强的身世，所以才抚养孩子。现在已经知道孩子的身世，不愿再履行原有的抚养协议，被告应将孩子领回抚养，已付出的抚养费不再向原、被告追索。

　　法院一审判决认为，被告在婚姻关系存续期间与他人生育了非婚生子，主观上欠缺对婚姻责任的认识，违背了夫妻间的忠诚义务，应对此承担相应民事赔偿责任。被告主张生育前与原告经过协商，并无证据证明。孩子的血缘关系已经证明其与原告之间不存在权利义务关系，孩子应随被告生活，原告已经实际支付的费用被告应予返还。由此，一审判决撤销四方抚养协议，孩子随小茜生活，小茜应返还小刘抚养费9万元，并赔偿小刘2万元。二审法院日前作出维持原判的终审判决。